【導讀】

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2021年，無紡布袋訂做15838231350張某某因涉嫌假冒注冊商標罪被杭州市公安局余杭區分局刑事拘留。經查，張某某經朋友委托生產印有西湖龍井商標的手提袋兩萬余個，銷售金額十七萬余元。辯護人認為：1.張某某僅實施生產、銷售印有西湖龍井商標的包裝袋的行為，并未實施假冒西湖龍井茶葉的行為，本案更宜認定張某某涉嫌構成非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪；2.張某某主觀惡性較小，涉案情節較輕，非法獲利較少；3.對張某某采取取保候審不致發生社會危險，符合取保候審的條件。最終，余杭區人民檢察院不批準逮捕。

【案情簡介】

經查，張某某經朋友委托生產西湖龍井手提袋兩萬余個，張某某在手提袋上印刷西湖龍井茶葉圖案的商標，手提袋銷售金額十七萬余元。2021年，張某某因涉嫌假冒注冊商標罪被杭州市公安局余杭區分局刑事拘留。張某無紡布袋訂做15838231350某家屬委托浙江允道律師事務所葉斌律師介入申請取保候審。

【爭議焦點】

張某某構成假冒注冊商標罪的共犯，還是非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪？

張某某是否符合取保候審條件？

【辯護意見】

一、張某某僅實施生產、銷售印有西湖龍井商標的包裝袋的行為，并未實施假冒西湖龍井茶葉的行為，本案更宜認定張某某涉嫌構成非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪

第一，張某某主觀上不具有將他人注冊商標使用在同一種商品的故意。根據辯護人會見張某某了解的情況可知，其本人經營一家包裝設計公司，主要經營項目是包裝類批發零售業務，具體有雪糕、冰激凌、外賣打包盒等包裝。包裝的圖案除了客戶定制以外，其他的均由張某某本人自己設計。涉案系因張某某在手提袋上印刷西湖龍井茶葉圖案的商標，因此其無紡布袋訂做15838231350主觀上僅具有非法制造及銷售商標標識的故意。

第二，張某某客觀上并未實施假冒西湖龍井茶葉的行為。根據《中華人民共和國刑法》第二百一十三條關于假冒注冊商標罪的規定：假冒注冊商標罪的構罪條件是行為人在同一種商品上使用與注冊商標相同的商標的行為。張某某本人原來從事包裝類批發零售業務，從他人處低價買入商品包裝后再高價轉賣給客戶，本質上是一個中間商，本案中其將生產的西湖龍井茶葉包裝袋銷售之后便完成了交易，后續客戶將包裝袋購買以后作何用途張某某既不知情也沒參與。

第三，張某某的行為不符合假冒注冊商標罪的構成要件。根據《中華人民共和國刑法》二百一十五條的規定，非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪的構罪條件是行為人偽造、擅自制造他人注冊商標標識的行為。無紡布袋訂做15838231350具體到本案，張某某作為西湖龍井手提袋的生產者、銷售者，僅實施了偽造、擅自制造他人注冊商標標識的犯罪行為，在將所生產的印有西湖龍井手提袋出售以后即完成了犯罪行為，并未進一步實施假冒西湖龍井茶葉的犯罪行為，因此本案更宜認定張某某涉嫌構成非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪。

二、張某某主觀惡性較小，涉案情節較輕，非法獲利較少

第一，張某某因法律意識淡薄而實施偽造、擅自制造他人注冊商標及銷售的行為，主觀惡性較小。根據辯護人會見張某某了解的情況得知，其生產及銷售西湖龍井茶葉手提袋因為茶葉類包裝生意火爆，單純的中間商業務已經不能滿足客戶的訂單需求，在巨大的利潤誘惑下張某某遂決定著手生產西湖龍井茶葉手提袋。由此可以看出，張某某的行為有別于一般的侵犯無紡布袋訂做15838231350他人知識產權的犯罪行為，主觀惡性較小。

第二，張某某實施涉案犯罪行為情節較輕，程度不深。據張某某本人供述，其本人經營的杭州云印包裝設計有限公司本身不具有生產手提袋等外包裝的條件，因此涉案西湖龍井手提袋并非其本人直接生產，系由張某某委托其朋友生產。西湖龍井的包裝不僅包括手提袋，還包括牛皮紙、鋁箔紙等。張某某供述除了手提袋系其委托朋友生產之外，牛皮紙、鋁箔紙等其他包裝是從市場及網上購買，不存在來路不明的情形。此外，無紡布袋訂做15838231350據辯護人了解，張某某在生產了一段時間后意識到可能涉嫌侵權，在派出所上門調查之前就已經停止生產西湖龍井茶葉手提袋。

第三，張某某生產的數量較少，非法獲利較少。張某某委托朋友生產的西湖龍井手提袋數量在兩萬個左右，銷售金額在十七萬五千元左右。此外，據辯護人了解，銷售金額中還包括并非由張某某生產的西湖龍井茶葉的牛皮紙、鋁箔紙等其他包裝的銷售金額，不應計算在張某某實施犯罪行為的非法經營數額之內。根據根據最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理侵犯知識產權刑事案件應用法律若干問題的解釋》第三條的規定，以及最高人民檢察院、公安部《關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規定（二）》第七十一條的規定，張某某實施的犯罪行為尚未達到情節特別嚴重的標準 。

三、對張某某采取取保候審不致發生社會危險，符合取保候審的條件

第一，張某某歸案后能如實供述自己的行為，所涉行為已基本查清。根據辯護人會見張某某得知，張某某目前已向辦案機關如實供述了其生產西湖龍井包裝袋以及銷售獲利的情況，認定案件基本事實的證據已經收集固定，無紡布袋訂做15838231350不存在毀滅、偽造證據的可能，也不具有有礙偵查的危險，符合取保候審的條件。

第二，無論張某某涉嫌構成的是假冒注冊商標罪還是非法制造、銷售非法制造的注冊商標標識罪，均屬于非人身暴力性犯罪，結合張某某主觀惡性較小，涉案情節較輕，對其采取取保候審沒有危害國家安全、公共安全或者社會秩序的現實危險，也不具有實施新的犯罪的現實危險。此外，張某某到案后能如實供述，無故意犯罪前科和身份不明的情形，對其取保候審并不會對其所居住的社區造成任何不良影響，符合取保候審的條件。

第三，張某某不具有實施新的犯罪的社會危險性，經辯護人與張某某本人及其家屬溝通確認，張某某保證若能取保候審，將認真遵守《中華人民共和國刑事訴訟法》第71條有關被取保候審的犯罪嫌疑人的規定，張某某家屬也愿意取保候審期間進行對張某某進行監管。因此對張某某取保候審不會造成危害國家安全、公共安全或者社會秩序的現實危險。

【處理結果】

最后，在檢察院審查批捕階段，辯護律師的意見得到采納，張某某拘留37天后，成功取保候審。